一)概念) I8 [) U( O" x8 r" ?7 A8 Q# i
制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪是指以牟利为目的,制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。
) A* H# s3 O3 l2 D y( M9 x
. V9 g0 Z; p$ ]. q(二)构成# q) @. J( k" Y. W* {, j
1、罪体7 Q( u; ?& O, {6 T1 U3 S* X. K
行为 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的行为是制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品。由此可见,本罪的行为具有以下五种情形:(1)制作淫秽物品。这里的制作,是指生产、录制、摄制、编写、译著、绘画、印刷、刻印、洗印等。(2)复制淫秽物品。这里的复制,是指复印、拓印、翻印、复写、复录、抄写等。(3)出版淫秽物品。这里的出版,是指编辑、印刷等。(4)贩卖淫秽物品。这里的贩卖,是指发行、批发、零售、倒卖等。(5)传播淫秽物品。这里的传播,是指播放、放映、出租、出借、承运、邮寄等。
( ~% \) w( c6 `4 D 客体 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的客体是淫秽物品。这里的淫秽物品,根据刑法第367条的规定,是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。有关人体生理、医学知识的科学著作不是淫秽物品。包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。1 B( G3 u4 `! Z% u$ m6 k' i* B
2、罪责! e! N! O- N7 n' A* ~9 C: K
制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的责任形式是故意。这里的故意,是指明知是淫秽物品而有意制作、复制、出版、贩卖、传播的主观心理状态。
& X: P9 B7 V& Y! M4 H 目的犯 刑法规定,本罪须以牟利为目的,因此,本罪是法定的目的犯。% ]; a! f* U$ b4 d3 _( T. o
3、罪量
, O. y) \; C# `. ~- Q 制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪的罪量要素,刑法并未规定。根据1998年12月 23日最高人民法院《关于审理非法出版物刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第8条第1款的规定,以牟利为目的,实施刑法第363条第1款规定的行为,具有下列情形之一的,以制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪定罪处罚:(1)制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带五十至一百张(盒)以上,淫秽音碟、录音带一百至二百张(盒)以上,淫秽扑克、书刊、画册一百至二百副(册)以上,淫秽照片、画片五百至一千张以上的;(2)贩卖淫秽影碟、软件、录像带一百至二百张(盒)以上,淫秽音碟、录音带二百至四百张(盒)以上,淫秽音碟、录音带二百至四百张(盒)以上,淫秽扑克、书刊、画册二百至四百副 (册)以上,淫秽照片、画片一千至二千张以上的;(3)向他人传播淫秽物品达二百至五百人次以上,或者组织播放淫秽影、像达十至二十场次以上的;(4)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品,获利五千至一万元以上的。
0 C7 H8 O, F% l) y& }) ^$ L% r1 ]6 Y+ j8 p
(三)处罚
`) u& o/ `- l+ q0 H0 p 根据刑法第363条第1款之规定,犯本罪的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。第366条规定,单位犯本罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照个人犯罪的规定处罚。
. a6 |( o L4 T6 ]9 L 加重处罚事由 犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪而情节严重的,是本罪的加重处罚事由。这里的情节严重,根据前引司法解释第8条第2款的规定,是指具有下列情形之一的:(1)制作、复制、出版淫秽影碟、软件、录像带二百五十至五百张(盒)以上,淫秽音碟、录音带五百至一千张(盒)以上,淫秽扑克、书刊、画册五百至一千副(册)以上,淫秽照片、画片二千五百至五千张以上的;(2)贩卖淫秽影碟、软件、录像带五百至一千张(盒)以上,淫秽音碟、录音带一千至二千张(盒)以上,淫秽扑克、书刊、画册一千至二千副(册)以上,淫秽照片、画片五千至一万张以上的;(3)向他人传播淫秽物品达一千至二千人次以上,或者组织播放淫秽影、像达五十至一百场次以上的;(4)制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品,获利三万至五万元以上的。
: V( J; E! k9 F: o8 N: R 特别加重处罚事由 犯制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品牟利罪而情节特别严重的,是本罪的特别加重处罚事由。这里的情节特别严重,根据前引司法解释第8条第3款的规定,是指数量(数额)达到前款规定的数量(数额)五倍以上。
u3 k4 `# W6 |9 w* N, i' Q- A" z7 e7 v- }6 w: o; n
(四)区别( ?4 ]4 ^( a" P4 x& W7 U
1、正确认定淫秽物品。淫秽物品是指具体描绘性行为或者露骨宣扬色情的诲淫性的书刊、影片、录像带、录音带、图片及其他淫秽物品。注意淫秽物品与科学艺术作品的区别。有关人体生理、医学知识的科学著作,或包含有色情内容的有艺术价值的文学、艺术作品不视为淫秽物品。
% T; _/ N9 o; m$ e 2、传播淫秽物品牟利罪与传播淫秽物品罪的界限:
; I5 I4 N; N. ?! I$ E- C. ? (1)虽然两罪均匀故意犯罪,但前者必须以牟利为目的,后者则并无此要求,因而只能为有以牟利为目的传播行为,否则构成前罪。8 ]. i0 v6 Y; q% }& f% V
(2)前者为行为犯,只要实施上述行为即可构成犯罪,情节严重是其加重法定刑的情节,但后者需以情节严重为其构成要件。
5 N! ~% W9 o) t1 v) s1 Q 3、传播淫秽物品牟利罪与组织播放淫秽音像制品罪的界限:
, l' K7 b& B: i [6 I (1)后者仅限于淫秽的电影、录像等音像制品,而前者则包括所有淫秽物品。
0 w% Q# P$ T1 R& n" B; p+ s (2)前者必须以牟利为目的;但构成后罪则不应具有牟利目的,如具有牟利目的,其组织播放行为应以传播淫秽物品牟利罪的共同犯罪处理。6 H6 x6 B' I4 E; N
(3)前者需具备传播行为,而后者则要有组织播放行为才能构成犯罪,如果仅有播放行为而无组织行为,也不能构成该罪,但可能构成传播淫秽物品罪。 h1 l U; p0 M: ?
====================================================================. f* r4 u- w6 z6 ] @ a7 C1 \! e* @5 o
[说明]8 U; v7 M' r6 g5 }7 L$ R3 u
一、本罪名是选择性罪名,行为人只要实施了其中任何一种行为,即应以该行为定罪(如制作淫秽物品牟利罪,以此类推)。如果行为人实施多种行为的,应将所实施行为并列为一个罪名,不实行数罪并罚。 (如制作、出版淫秽物品牟利罪,以此类推)
. f% r+ `% M/ X8 W; V' Y 二、本罪的犯罪构成:犯罪主体是一般主体,即达到法定年龄具有刑事责任能力的自然人和单位;犯罪主观方面必须是故意犯罪,且必须以牟利为目的;犯罪客体是文化市场的管理秩序以及社会主义社会 风尚;在客观方面表现为制作、复制、出版、贩卖、传播淫秽物品的行为。! n' V' y( ]/ Y, g( {+ V8 L- X. @
三、犯罪对象是否属于淫秽物品,是区分本罪与非罪的主要界限,因此,认定本罪应严格把握淫秽物品的范围。关于淫秽物品的范围,参见法律依据。 |